대법원 1971. 7. 20. 선고 71마431 결정 담보취소결정에대한재항고
담보사유 소멸에 관한 법리오해를 이유로 원심 결정 취소 및 환송
결과 요약
- 담보사유가 소멸하였다고 인정할 자료가 없음에도 담보사유 소멸을 전제로 담보취소 결정을 한 원심의 법리오해를 인정, 원결정을 취소하고 사건을 서울고등법원에 환송함.
사실관계
- 본건 담보는 대전지방법원 65타162 부동산임의경매사건의 진행을 원심 69나3687 채권부존재 확인 청구사건에 대한 항소심 판결선고시까지 정지하는 조건으로 제공되었음.
- 원심은 담보권리자의 동의 또는 동의 간주 사유 증명 없이 담보취소 결정을 하였음.
- 채권부존재 확인 청구사건에서 담보의무자도 일부패소의 확정판결이 있었음.
- 부동산임의 경매개시 결정에 대한 이의신청사건에서 경매개시 결정을 취소하고 경매신청을 기각하는 결정이 있었으나, 이 결정이 확정되었다고 인정할 자료는 없음.
핵심 쟁점, 법리 및 법원의 판단
담보사유 소멸 여부 판단의 적법성
- 담보사유가 소멸하였다고 인정할 자료가 없음에도 담보사유 소멸을 전제로 담보취소 결정을 한 원심은 담보사유 소멸에 관한 법리를 오해함.
- 담보취소는 담보권리자의 동의가 있거나 담보사유가 소멸하였을 때 가능함.
- 본 사건의 경우, 채권부존재 확인 청구사건에서 담보의무자가 일부패소 확정판결을 받았고, 경매개시 결정 취소 결정이 확정되었다는 자료가 없으므로 담보사유가 소멸하였다고 볼 수 없음.
관련 판례 및 법령
- 민사소송법 제413조 제2항 (재항고 이유가 있다고 인정할 때의 결정)
- 민사소송법 제406조 (재항고법원의 결정)
검토
- 본 판결은 담보취소 결정 시 담보사유 소멸 여부에 대한 엄격한 증명을 요구함을 명확히 함.
- 담보권리자의 동의가 없거나 담보사유 소멸이 명확히 입증되지 않는 한, 담보취소는 허용되지 않음을 재확인한 사례임.
- 특히, 하급심의 결정이 확정되지 않은 상태에서는 담보사유가 소멸하였다고 단정할 수 없음을 강조함.
판시사항
담보사유 소멸에 관한 법리를 오해한 위법이 있다고 한 사례.재판요지
본건 담보는 부동산임의 경매사건의 진행을 채권부존재 확인 청구사건의 항소심판결 선고시까지 정지하는 조건으로 제공된 것인 바 위 채권부존재 확인 청구사건에서 담보의무자도 일부패소의 확정판결이 있었고 부동산임의 경매개시 결정에 대한 이의신청사건에 있어서 경매개시결정을 취소한다는 경매법원의 결정이 확정된 것이라고 인정할 자료가 없음에도 담보사유가 소멸하였음을 전제한 원결정은 담보사유소멸에 관한 법리오해가 있다.대법원
결정
원결정서울고등 1971. 5. 6. 선고 71라100 결정
주 문
원결정을 취소하고 사건을 서울고등법원에 환송한다.이 유
재항고인의 재항고이유에 대하여,
일건 기록에 의하면 본건 담보는 대전지방법원 65타162부동산임의경매사건의 진행을 원심 69나3687 채권부존재 확인 청구사건에 대한 항소심 판결선고시까지 정지하는 조건으로 제공된 것인바, 원결정은 담보권리자인 재항고인의 담보취소에 대한 동의 또는 동의있는 것으로 간주될 사유의 증명이 없음에도 불구하고, 본건 담보취소결정을 한 점으로 보아 담보사유가 소멸하였다는 것을 이유로 한 듯하나 위의 채권부존재 확인 청구사건에 있어서는 담보의무자인 상대방도 일부패소의 확정판결이 있었고 위 부동산임의 경매 개시결정에 대한 이의신청사건에 있어서도 경매개시 결정을 취소하고 경매신청을 기각한다는 경매법원의 결정이 있다 하여도 이 결정이 확정된 것이라 인정할 자료를 발견할 수 없음이 일건 기록상 명백하여 본건 담보사유가 소멸한 것이라 인정할 자료 없음에도 불구하고 담보사유가 소멸하였음을 전제로 한 원결정에는 담보사유소멸에 관한 법리를 오해한 위법이 있다 할 것으로서 이점에 관한 재항고논지는 이유 있고 원결정은 취소를 면치 못할 것이다.
따라서 민사소송법 제413조 제2항, 제406조에 의하여 관여법관의 일치된 의견으로 주문과 같이 결정한다.대법원판사 양회경(재판장) 홍순엽 이영섭 주재황 민문기