대법원 1969. 3. 10. 선고 68마1100 결정 항소장각하명령에대한재항고
소송절차 수계신청의 당사자 표시정정 신청 간주 및 명령 송달의 적법성
결과 요약
- 재항고인의 재항고는 명령의 고지 전에 이루어진 것으로 부적법하여 각하됨.
사실관계
- 재항고인은 1심에서 회사 명칭, 대표이사, 주소 변경을 이유로 소송절차 수계신청을 제출함.
- 1심 법원은 변경 전 당사자 표시로 판결을 선고하였고, 재항고인은 변경 전 회사 명의와 구 대표이사 명의로 항소함.
- 원심은 항소장에 대해 인지보정 명령을 발하면서 변경 전 당사자 명의로 구 주소에 송달하였고, 송달불능되자 공시송달을 함.
- 보정 기간 내 보정이 없자 원심은 항소장 각하 명령을 내렸고, 이 명령 또한 구 당사자 명의로 1968. 8. 13. 공시송달함.
- 재항고인은 위 각하 명령에 대해 재항고를 제기함.
핵심 쟁점, 법리 및 법원의 판단
소송절차 수계신청의 성격 및 당사자 표시 정정
- 쟁점: 대표이사 변경 시 소송절차 수계신청을 당사자 표시 정정 신청으로 보아야 하는지 여부.
- 법리: 소송대리인이 있는 경우 대표이사 변경이 있더라도 1심 판결 송달 시까지 소송절차가 중단된다고 볼 수 없으므로, 대표이사 변경을 이유로 한 소송절차 수계신청은 당사자 표시 정정 신청으로 보아야 함.
- 판단: 재항고인의 소송절차 수계신청은 당사자 표시 정정 신청으로 보아 1심 판결에서 변경된 당사자를 표시했어야 함에도 변경 전대로 표시한 것은 판결 경정 사유에 해당함.
명령 송달의 적법성
- 쟁점: 변경된 대표이사에게 송달되지 않은 명령의 효력.
- 법리: 명령에 변경 전 회사 명의와 구 대표이사 명의를 오기하여 공시송달을 하였더라도, 새로운 대표이사에게 적법한 송달이 없는 한 송달의 효력이 발생하지 않음.
- 판단: 원심의 인지보정 명령 및 항소장 각하 명령은 변경 후의 새로운 대표이사에게 송달되어야 효력이 발생함. 구 대표이사에게 공시송달한 것은 새로운 대표이사에게 송달된 것으로 볼 수 없으므로, 보정명령의 적법한 송달 없이 이루어진 각하명령은 위법함.
명령 고지 전 항고의 부적법성
- 쟁점: 명령의 고지 전에 제기된 항고의 적법성.
- 법리: 명령의 고지 있기 전에 한 항고는 부적법함.
- 판단: 비록 각하명령이 위법하더라도, 그 각하명령이 아직 적법하게 송달되지 않았으므로, 고지 있기 전에 한 본건 재항고는 부적법하여 각하되어야 함.
관련 판례 및 법령
검토
- 본 판례는 대표이사 변경 시 소송대리인이 있는 경우 소송절차 중단이 발생하지 않으며, 이때의 소송절차 수계신청은 당사자 표시 정정 신청으로 간주해야 함을 명확히 함.
- 또한, 당사자 표시가 변경되었을 경우, 변경된 당사자에게 적법하게 송달되지 않은 명령은 효력이 없음을 강조하여 송달의 중요성을 재확인함.
- 그러나 명령이 적법하게 고지되기 전에 제기된 항고는 그 명령의 위법성 여부와 관계없이 부적법하다는 절차적 원칙을 재확인하여, 소송 절차의 엄격성을 보여줌.
판시사항
가. 소송절차 수계신청을 당사자 표시정정 신청으로 보아야 할 경우
나. 명령에 변경전의 회사명의와 구대표이사 명의를 오기하여 그에게 공시송달을 하였다 하더라도 새 대표이사에 대하여 송달이 없는 한 적법한 송달이라 할 수 없다
다. 명령의 고지있기 전에 한 항고는 부적법하다재판요지
가. 명령에 변경전의 회사명의와 구 대표이사명의를 오기하여 그에게 공시송달을 하였다 하더라도 신 대표이사에 대하여 적법한 송달이 없는한 송달이라 할 수 없다.
나. 대표이사의 변경이 있다 하여도 소송대리인이 있는 경우에는 1심판결의 송달이 있을 때까지는 소송절차가 중단된다고 볼 수 없으므로 대표이사의 변경이 있음을 이유로 제출한 소송절차수계신청은 당사자표시정정신청으로 보아야 할 것이다.
다. 명령의 고지 있기 전에 한 항고는 부적법하다.이 유
재항고인 대리인의 재항고 이유에 대하여,
일건 기록에 의하면 재항고인은 1심에서 재항고인의 명칭, 대표이사, 주소의 변경있음을 이유로 이를 증명하는 주식회사 등기부 등본과 새로운 대표이사에 의한 소송대리 위임장을 첨부하여 새로 수임한 소송대리인(구 대표이사에 의하여 선임된 소송대리인과 동일인) 명의로 소위 소송절차 수계신청을 제출하였으나 실은 대표이사의 변경이 있다 하여도 소송대리인이 있으므로 1심판결의 송달있을때 까지는 소송절차가 중단된다 볼 수 없으므로 이 신청은 당사자 표시 정정 신청으로 보아 1심판결에서는 이 변경된 바에 따라 당사자를 표시하여야 할 것임에도 불구하고 이를 변경전대로 표시(이는 판결경정 사유가 된다 할 것이다) 하였으므로 그 판결에 대한 항소를 함에 있어 법정의 인지를 첨용함이 없이 변경전의 회사명의와 구대표이사 명의를 표시하였으나 이 표시는 오기에 불과한 것이라 할 것이며 원심은 위 항소장에 대하여 인지보정 명령을 발함에 있어 변경전의 구 당사자 명의를 표시하여 구 주소로 송달을 하고 송달불능이 되자 공시송달을 한 후 법정기간 내에 보정이 없자 항소장 각하 명령을 함에 있어 구 당사자 명의를 표시하고 또한 그 명령을 1968.8.13 공시송달로 송달을 하였는바 위와 같이 구 당사자 명의로 한 인지보정 명령이나 항소장각하 명령의 각 당사자 표시 또한 오기에 불과한 것이라 하여도 그의 송달은 변경 후의 새로운 대표이사에게 하여야만 송달의 효력이 발생한다 할 것으로서 위 보정명령이나 각하명령을 송달함에 있어 변경 후의 새로운 대표이사에게 대하여 하지 아니하고 구 대표이사에게 공시송달을 한 것은 새로운 대표이사에게 대한 송달이 있는 것이라 볼 수 없는 바이므로 보정명령의 적법한 송달없이 한 각하명령은 위법임을 면치 못할 것이나 그 각하명령은 아직 적법한 송달이었다 할 것이어서 고지 있기 전의 항고에 불과한 본건 재항고는 부적법한 것임을 면치 못하여 각하되어야 할 것이다.
따라서 민사소송법 제413조 제2항에 의하여 관여법관의 일치된 의견으로 주문과 같이 결정한다.대법원판사 주재황(재판장) 홍순엽 양회경 이영섭